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来源：法律与金融事务探索
作者：唐永生
一、引言
2015年12月30日，作为第一家纯粹意义上的民办学校的举办者湖南金侨教育投资管理股份有限公司（“金侨教育”，835497）拿到了股转公司的同意挂牌函，在《民办教育促进法》尚未修订完成的前提下正式登陆新三板，再次体现了新三板的宽容性，又给纯粹的民办学校登陆新三板带来了曙光。
本文将从教育行业的法律修订与挂牌新三板的教育行业实践来分析教育行业挂牌新三板的相关法律问题。
二、教育法一揽子修订概况
近日，一篇《终于来了，万亿教育市场国内上市障碍清除》在朋友圈广泛流传，意指《教育法》、《高等教育法》修订清除了教育行业挂牌新三板乃至上市的法律层面的障碍。但我们也不得不注意到，作为未来挂牌、上市最重要的民办教育主体所依据的《民办教育促进法》本次表决遭搁浅，不能不说是一个巨大的遗憾。教育法修订的具体情况如下：
（一）《教育法》、《高等教育法》修订通过
2015年12月27日，《全国人民代表大会常务委员会关于修改〈中华人民共和国教育法〉的决定》由中华人民共和国第十二届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议通过，并于2016年6月1日施行。本次修订是《教育法》自2009年8月修订以来的第二次修订，涉及营利性表述的主要修订对比如下：
2、 金侨教育的业务合法性
如本文前述，由于《民办教育促进法》并未如期修订，金侨教育业务的合法性可能是登陆新三板的一个障碍，《公开转让说明书》八个风险提示有两个与此有关，如第（二）：政策性风险：“公司主营业务为学历教育服务，学院为民办高职院校。当前，我国民办教育发展不十分成熟，民办教育法规与相关投资法规正在不断完善，相关组织架构、监管机构、法律法规体系等仍处于改革期，若监管体系和民办教育管理方针、政策发生重大调整，可能为企业带来政策变动风险”以及第（八）金侨教育作为出资人从软件学院获得的合理回报来自于办学结余：《民办教育促进法》第五十一条规定：“民办学校在扣除办学成本、预留发展基金以及按照国家有关规定提取其他的必需的费用后，出资人可以从办学结余中取得合理回报。取得合理回报的具体办法由国务院规定”。软件学院是经国家批准成立的民办学校，金侨教育作为软件学院的出资人，获取的合理回报受限于软件学院办学结余的数额。
股转公司就金侨教育业务合法性也提出了反馈，具体如下：
《反馈意见》特殊问题 2、请主办券商、律师及申报会计师核查以下事项：（3）鉴于公司以软件学院从事的提供大专学历教育服务为主营收入来源，请就挂牌是否存在障碍发表明确意见……（5）就是否存在利用申报公司主体规避《教育法》、《民办教育促进法》的限制性规定情形发表明确意见，并做重大风险提示。
就前述问题，金侨教育的中介机构答复道：金侨教育以提供大专学历教育服务收入为主营收入来源系同一实际控制下的会计报表合并规则确定，其合并合法有效。根据《民办教育促进法》第五十一条规定：“民办学校在扣除办学成本、预留发展基金以及按照国家有关规定提取其他的必需的费用后，出资人可以从办学结余中取得合理回报。取得合理回报的具体办法由国务院规定。” 其举办者金侨教育以软件学院从事提供大专学历教育服务为主营收入来源于法有据，本次挂牌不存在法律障碍。
就是否存在利用申报公司主体规避《教育法》、《民办教育促进法》的限制性规定情形，金侨教育的中介结构答复道：经查阅《教育法》、《民办教育促进法》发现，《教育法》第二十五条第三款“任何组织和个人不得以营利为目的举办学校及其他教育机构”属于限制性规定，除此之外，《教育法》、《民办教育促进法》无其他限制性规定。根据《湖南软件职业学院章程》第四条规定“本学院宗旨：坚持社会主义方向，全面贯彻党的教育方针，遵守国家宪法和各项法律、法规，遵守社会主义道德风尚，以造就软件人才为特色，培养社会主义现代化建设所需的应用人才。”从《湖南软件职业学院章程》可以看出，软件学院的设立及运营不以营利为目的，其办学宗旨和办学方针符合符合《教育法》、《民办教育促进法》、《民办教育促进法实施条例》的原则及精神的规定。软件学院在提供教育服务的同时取得了一些收益，其净资产额相对于设立时有了一定增长，净资产的增加符合《民办教育促进法》及《民办教育促进法实施条例》的规定，不属于以营利为目的取得。软件学院净资产增加同时，学院举办者亦可以取得一定收益，举办者取得的收益系根据《民办教育促进法》及《民办教育促进法实施条例》规定，在民办学校扣除办学成本、预留发展基金以及按照国家有关规定提取其他的必需的费用后，从办学结余中取得合理回报。根据相关法律规定，该合理回报亦不属于以营利为目的取得……
在《民办教育促进法》修订之前，金侨教育中介机构这个答复可谓“矛盾”又无奈（好在《教育法》总算将教育不得营利的条款删除了），即金侨教育并不以营利为目的，但又营利了（答复基本将“合理回报”等同于利润），将挂牌主体的主观意愿（不以营利为目的）与客观结果（盈利了）拆开来了，这是在现行教育法律体系下的无奈。待《民办教育促进法》正式出台后便可不必如此，正式将学校登记为营利性质的主体、大大方方承认以营利为目的且盈利了即可。这一天，相信也不远了。
